出版时间:2013年
主编:江帆 出版社:法律出版社
序
我国正处于城市化高速发展的阶段,建筑业是目前国民经济的支柱产业。随着国家“十二五”规划逐步实施和相关政策的陆续出台,建筑业将会迎来新一轮大规模发展机遇。建筑市场的不断发展,涉及建筑工程施工合同纠纷案件数量也呈不断上升趋势。由于该类案件涉及的法律关系复杂,专业技术问题比较突出,给司法实践中的案件当事人、代理律师及案件审理带来诸多难题。
该书所采写的案例全部来源于湖南省各级法院近年判决的建筑施工合同纠纷,应当说该书的内容有着十分扎实的实践基础。书中所选案例都是建筑施工领域普遍存在的实例,如资质挂靠、无效建筑施工合同工程款支付、垫资条款效力等。对这些问题的处理,各地司法实践普遍存在同一类型的案件却有着不同的判决结果的现象。如何解决这一现象,法学界、法律界都给予了极大的关注。2005年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,为审理建设工程施工合同纠纷案件提供了更具操作性的法律依据,但怎样正确地理解规则、适用规则,更需要法官和律师深入研究相关理论,在实践过程中充分发挥法律智慧进行创造性的活动。
不得不承认,在我国经济社会发展的现阶段,建筑施工行业在当前仍然是一个法律服务需求旺盛的行业。建筑和房地产领域仍然属于资金和劳动力密集型产业,且这个领域内所涉及的法律关系和社会关系十分复杂。一名职业律师,如果不经过专业的训练和较长期的锻炼,很难做好建筑领域法律服务工作。一个律师事务所,如果没有一个建筑与房地产领域的专业律师团队,也很难为当事人提供该领域的优质律师服务。
湖南人和人律师事务所在建所之初就提出了专业团队的建设思路,近年来更积极推行专业化建设,成立了多个专业部门,这些专业部门的律师都是该专业领域的精英,比如建筑房地产部的建立和成长。本书即是湖南人和人律师事务所推行专业化建设的一项成果。
本书针对近年来建设施工合同纠纷中普遍存在的疑难问题,结合最高人民法院的司法解释,在典型案例中对之进行全面的梳理,特别是每篇的主旨指出了案例问题的实质所在,这对建筑行业有所了解的人或者有法律基础知识者而言,均可通过这本案例精解快速地领悟和把握办理建筑工程施工合同纠纷的原则和方法,因此,从这个意义上讲,本书的实用性特点相当突出。
尽管本书中某些判决结果和法律推理过程,我不一定都完全赞同,但并不妨碍我以欣赏的眼光去看待这本书。当然,也许这种不一致恰恰就是民商法学理论需要与民商法实践紧密结合的现实要求。我建议,有志于从事建筑房地产专业法律服务工作者,可以认真地阅读这本书,从中可获益良多。我更希望有更多的律师朋友在自己的专业实践中不断地发现问题、提出问题、解决问题并思考问题。我也希望,江帆先生带领的年轻的湖南人和人律师事务所团队在专业化道路上走得更远,在应用法学研究的征途上取得更多的丰硕成果。
是为序。
湖南大学法学院党委书记、
教授、博士生导师 屈茂辉
二〇一三年七月二十五日
目录
第一部分 建设工程施工合同效力纠纷
案例1:仅有法定代表人签名的建设工程合同是否有效
案例2:建设工程内部承包合同的效力认定
案例3:建设工程施工内部承包合同与转包合同的界定
案例4:发包人未取得建设施工许可证,建设工程施工同的效力认定
案例5:必须招标的建设工程未招标所签订的建设工程合同的效力认定
案例6:背离中标备案合同实质性内容的建设工程施工合同是否有效
案例7:国有事业单位作为股东的公司所投资的工程项目是否属于法定的必须招标投标项目
案例8:承包人超越建筑资质签订的建设工程施工承包合同是否有效
案例9:合同约定须经有关部门签证后生效但未经签证的合同是否有效
第二部分 建设工程施工合同的履行、变更与解除
案例10:发包人不及时检查隐蔽工程时承包人是否有权停工并要求合理赔偿
案例11:建设工程施工合同中情势变更原则的适用
案例12:建设工程施工合同的法定解除
第三部分 建设工程施工合同工程款纠紛
案例13:当事人对工程量有争议时如何确定工程量问题
案例14:审计报告可否作为工程造价结算依据
案例15:发包方收到结算文件在合理期限内不答复,能否视为其同意结算资料
案例16:发包人收到承包人竣工结算文件后28 天内不子答复,是否即视为确认结算文件
案例17:中标通知书与备案合同约定的结算标准不一致,以何为结算依据
案例18:建设工程施工合同无效,未经竣工验收但发包人擅自使用的,承包人是否有权请求按合同约定结算
案例19:建设工程合同中垫资条款的效力及处理
案例20:建设工程价款的优先受偿权问题
案例21:建设工程款利息的计付时间问题
第四部分 建设工程工期纠纷
案例22:建设工程开工日期如何认定
案例23:建设工程实际竣工日期的认定
案例24:工期延误与工期顺延的认定
第五部分 建设工程鉴定纠纷
案例25:隐蔽工程经验收合格后发包人再要求鉴定质量的请求是否支持
案例26:工程款司法鉴定结论的质证与采信
案例27:工程造价鉴定机构主体资质的认定问题
第六部分 建设工程施工合同违约责任纠纷
案例28:合同约定的定金数额超过《担保法》规定比例时如何返还
案例29:建设工程的信用保证金的性质
案例30:建设工程施工合同中工程款逾期利息与违约金能否同时适用
附录
附录一 中华人民共和国建筑法
附录二 中华人民共和国合同法(节录)
附录三 中华人民共和国招标投标法(节录)
附录四 工程建设项目施工招标投标办法
附录五 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
附录六 建筑业企业资质管理规定
附录七 最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见
附录八 最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复